Nieuws

Inmiddels is de terminologie “in gebreke stellen” en “een ingebrekestelling” wel aardig ingeburgerd bij ondernemers. De vraag is of ook voldoende gerealiseerd wordt aan welke vereisten een ingebrekestelling moet voldoen om als een ingebrekestelling gekwalificeerd te kunnen worden.

Verzuim

Als een overeenkomst niet wordt nagekomen is het – voor het kunnen instellen van vorderingen (zoals bijvoorbeeld nakoming, ontbinding, schadevergoeding) – van belang dat de wederpartij in verzuim is geraakt. Daarvoor is in beginsel benodigd dat een wederpartij in gebreke is gesteld. Mocht u een ingebrekestelling vergeten dan heeft u kans dat de vorderingen worden afgewezen omdat een rechter zou kunnen oordelen dat de wederpartij niet in verzuim is geraakt, met zelfs een mogelijke schadeplichtigheid tot gevolg.

Ingebrekestelling

En waar moet de ingebrekestelling dan precies aan voldoen? Een deugdelijke ingebrekestelling kent in feite vier vereisten:

• een schriftelijke aanmaning;
• met daarin benoemd de verplichtingen waar de wederpartij in tekort is geschoten (de gebreken in de nakoming van de overeenkomst);
• met daarin benoemd de redelijke termijn waarbinnen de wederpartij de overeenkomst alsnog moet nakomen (wat redelijk is hangt af het geval, maar een termijn van 14 dagen is aan de veilige kant en gewoonlijk afdoende. Voor bijvoorbeeld een gebrek dat met spoed moet worden hersteld kan uiteraard een kortere termijn redelijk zijn en worden gehanteerd);
• met daarin benoemd de gevolgen van niet nakoming binnen de gestelde termijn (denk aan ontbinding van de overeenkomst, aansprakelijk stellen voor schade, aanzeggen contractuele en/of wettelijke (handels)rente en kosten, aanzeggen van rechtsmaatregelen).

Verzuim zonder ingebrekestelling/contractuele afwijkingen

De wet voorziet in artikel 6:83 BW in een drietal gevallen waarbij verzuim kan intreden zonder een ingebrekestelling:

• er is uitdrukkelijk een fatale termijn voor nakoming overeengekomen en deze is overschreden;
• de wederpartij deelt mee dat hij niet meer in staat is de overeenkomst na te komen;
• een verbintenis uit schadevergoeding of onrechtmatige daad wordt niet nagekomen.

Hou er rekening mee dat in een overeenkomst en algemene voorwaarden kan worden afgeweken van deze wettelijke regeling, waardoor bijvoorbeeld in specifieke gevallen of gewoon altijd een ingebrekestelling vereist is. In gevallen kan ook in het bijzonder zijn bepaald welke termijn voor nakoming gehanteerd dient te worden in een ingebrekestelling. Iets om goed in de gaten te houden.

Conclusie

Kortom, een goede ingebrekestelling moet de aandacht krijgen die het verdient, omdat daarmee de basis wordt gelegd voor de eventuele verdere vorderingen. Als de ingebrekestelling niet voldoet aan de wettelijke vereisten en – controleer dat goed – de eventuele contractuele vereisten, kan dat vergaande gevolgen hebben voor uw rechtspositie.

Bij vragen over een ingebrekestelling of hulp bij het opstellen daarvan, neem contact op met Bas van der Eijk.

Wanneer uw onderneming gebruikt heeft gemaakt van de NOW-regeling, dan kan het zo zijn dat u een deel, of zelfs alle overheidssteun moet terugbetalen. Ondernemingen die hun omzetverlies verkeerd hebben ingeschat, kunnen te maken krijgen met een terugvordering, zodra de definitieve loonkostensubsidie door het UWV is vastgesteld.

Terugblik NOW 1.0

De eerste tijdelijke Noodmaatregel Overbrugging Werkgelegenheid (NOW 1.0) is opgezet om zoveel mogelijk werkgelegenheid te behouden tijdens de eerste maanden van de coronacrisis. Werkgevers met een omzetverlies van minimaal 20% over een periode van drie maanden, komen in aanmerking voor een tegemoetkoming in de loonkosten voor de maanden maart tot en met mei. De voorwaarde is echter wel dat het personeel gewoon wordt doorbetaald. Tussen 6 april tot en met 5 juni konden werkgevers een aanvraag doen bij het UWV voor een voorschot voor NOW 1.0.

Terugbetaling

Werkgevers die van de NOW 1.0 gebruik hebben gemaakt, kunnen vanaf 7 oktober 2020 bij het UWV een aanvraag indienen voor de definitieve subsidievaststelling. Op basis van het feitelijke omzetverlies en de loonsom over maart, april en mei stelt het UWV vervolgens vast hoe hoog de definitieve tegemoetkoming is waar de werkgever recht op heeft. Werkgevers die voor de aanvraag geen accountantsverklaring nodig hebben, kunnen binnen 24 weken een aanvraag indienen. Werkgevers die wel zo’n verklaring nodig hebben, krijgen 38 weken de tijd. Vervolgens heeft het UWV maximaal 52 weken om de aanvraag af te handelen. Dit kan mogelijk leiden tot een nabetaling of een terugvordering. In geval van een terugvordering kan, afhankelijk van de situatie, een betalingsregeling met het UWV worden getroffen.

Bezwaar

Wanneer u het niet eens bent met de beslissing over de definitieve berekening van uw NOW-tegemoetkoming, dan kunt u bij het UWV in bezwaar gaan. Dit dient u binnen 6 weken na de datum die op de beslissing staat, te doen.

Tot slot

Er is dus een kans dat u als werkgever te maken krijgt met een terugvordering, doordat het omzetverlies uiteindelijk minder is dan opgegeven bij de voorschotbepaling, of doordat de loonsom is gedaald. Wij adviseren werkgevers gebruik te maken van de simulatietool, waarbij u als werkgever kan inschatten hoe hoog het definitieve subsidiebedrag wordt en welk bedrag u uiteindelijk moet terugbetalen of als nabetaling kan ontvangen.

Voor al uw vragen en het eventueel indienen van bezwaar, kunt u contact met ons opnemen.

Nieuwe Wet Franchise per 1 januari 2021

Op 1 januari 2021 zal de Wet Franchise van kracht gaan. Deze wet brengt nieuwe rechten en verplichtingen voor zowel franchisegevers als franchisenemers en gaat gelden voor bestaande en nieuwe overeenkomsten met dien verstande dat voor enkele specifieke bepalingen in op 1 januari 2021 reeds bestaande franchiseovereenkomsten een overgangstermijn geldt van 2 jaar. In het oog springende bepalingen zijn onder meer artikel 920 lid 2, waarin is opgenomen dat non-concurrentiebepalingen op grond waarvan het een franchisenemer is verboden na het einde van de franchiseovereenkomst te concurreren met de franchisegever, niet langer dan een jaar na het einde van de franchiseovereenkomst mogen gelden.

Een andere opvallende wijziging is dat de franchiseovereenkomst een bepaling moet hebben waarin wordt geregeld of er sprake is van goodwill in de onderneming van de franchisenemer en zo ja, op welke wijze goodwill kan worden toegerekend aan de franchisenemer bij onder meer beëindiging van de franchiseovereenkomst.

Voorts is in de wet opgenomen dat de franchisegever aan een beoogde franchisenemer tijdig informatie verstrekt over zijn financiële positie, voor zover deze redelijkerwijs van belang is voor het sluiten van de franchiseovereenkomst.

Hoewel de Wet Franchise op 1 januari 2021 van kracht zal gaan wordt door de rechter thans al op de wet geanticipeerd. Zo oordeelde de voorzieningenrechter bij de rechtbank Amsterdam dat een franchisegever voorafgaand bij het sluiten van de franchiseovereenkomst met franchisenemer weliswaar kenbaar had gemaakt dat er op enig moment moest worden verbouwd, maar dat franchisegever niets over de kosten en de omvang van de verbouwing zelf kenbaar had gemaakt. Daarmee heeft de franchisegever volgens de voorzieningenrechter niet gehandeld als een ‘goed franchisegever’ en heeft de franchisegever evenmin tijdig informatie gegeven over de financiële positie die voor franchisenemer van belang was bij het sluiten van de overeenkomst.

De uitspraak illustreert dat het voor zowel franchisenemer als franchisegever van belang is dat u tijdig kennis neemt van de nieuwe Wet Franchise zodat bestaande overeenkomsten eventueel kunnen worden aangepast.

De gehele Wet Franchise kunt u hier vinden en het vonnis van de voorzieningenrechter Amsterdam kunt u hier vinden.

Mocht u vragen hebben, neem dan contact op met Lennart Hordijk

Het komt regelmatig voor dat ondernemingen op zichzelf levensvatbaar zijn, maar dat een hoge schuldenlast uit het verleden te zwaar op de schouders drukt. Met de Wet Homologatie Onderhands Akkoord (“WHOA”) krijgen ondernemingen die in zwaar weer verkeren de mogelijkheid om met een groep schuldeisers een overeenkomst te sluiten die bindend is voor alle schuldeisers en aandeelhouders. Naar verwachting zal de wet dit najaar in werking treden.

Doel van de WHOA

Op dit moment voorziet de wet niet in een dwangakkoord buiten faillissement. Als een onderneming buiten faillissement tot een regeling met haar schuldeisers wil komen, dan kan dit alleen door een vrijwillig akkoord. Liggen één of meer schuldeisers dwars, dan belemmeren zij daarmee het sluiten van een dergelijk akkoord. Met de WHOA wordt een regeling ingevoerd op basis waarvan de schuldenaar of crediteuren het initiatief kunnen nemen om een schuldsaneringsakkoord tot stand te laten komen en dit akkoord kan vervolgens door de rechtbank worden bekrachtigd (gehomologeerd). Hiermee wordt het onderhands akkoord verbindend tegenover crediteuren, inclusief degenen die tegen (of geheel niet) hebben gestemd. De WHOA heeft dan ook als doel het verbeteren van het reorganiserend vermogen van ondernemingen, door de mogelijkheid te bieden een onderhands (dwang)akkoord aan crediteuren op te leggen. Dit geldt niet alleen voor grote bedrijven, maar ook voor het midden- en klein bedrijf.

Inhoud van het akkoord

Het staat de schuldenaar in beginsel vrij om zelf te bepalen wat hij zijn schuldeisers en aandeelhouders aanbiedt en hoe hij zijn akkoord inricht. De schuldenaar kan bij het aanbieden van het akkoord crediteuren die heel verschillend zijn, indelen in verschillende ‘klassen’ van crediteuren. De WHOA biedt de schuldenaar de vrijheid om aan één of meerdere klassen crediteuren een verschillend aanbod aan te bieden, en aan anderen niet. De andere crediteuren behouden dan hun vorderingen.

Een akkoord komt alleen in aanmerking voor homologatie door de rechter als het aan de volgende voorwaarden voldoet:

1. De onderneming ten behoeve waarvan het akkoord wordt aangeboden, verkeert in een toestand waarin het redelijkerwijs aannemelijk is dat zij insolvent zal raken.
2. Het doel van het akkoord kan zijn:
   1. Het afwenden van een dreigend faillissement van een onderneming die na een herstructurering van de schulden weer financieel gezond is, of
   2. De afwikkeling van een onderneming die geen overlevingskansen meer heeft en ook niet meer zal krijgen, waarbij een beter resultaat wordt behaald dan wanneer die afwikkeling zou plaatsvinden in faillissement.
3. Uit de stemming blijkt dat er in ieder geval één klasse van betrokken schuldeisers of aandeelhouders is die het akkoord met de vereiste meerderheid steunt. In geval van:
   1. een schuldeisersklasse is vereist dat het akkoord wordt gesteund door een groep schuldeisers die samen ten minste twee derde vertegenwoordigen van het totaalbedrag aan vorderingen behorend tot de schuldeisers die binnen de klasse hun stem hebben uitgebracht.
   2. een aandeelhoudersklasse geldt dezelfde regel, alleen dan is bepalend of het akkoord wordt gesteund door een groep aandeelhouders die ten minste twee derde vertegenwoordigen van het totale bedrag aan geplaatst kapitaal behorend tot de aandeelhouders die binnen de klasse hun stem hebben uitgebracht.
4. Het akkoord is redelijk wanneer de betrokken schuldeisers en aandeelhouders erbij gebaat zijn of in ieder geval er niet op achteruit gaan, als het akkoord tot stand komt.

Rol van de rechter

Tot het moment van indienen van het homologatieverzoek van het akkoord, is de rol van de rechter beperkt. Om te voorkomen dat de rechter over punten van onzekerheid pas duidelijkheid geeft aan het eind van het traject wanneer het al te laat kan zijn, kan de schuldenaar de rechter al eerder vragen of het akkoord kans van slagen heeft.

De belangrijkste taak voor de rechter ligt echter in het homologeren van het akkoord. Als de rechter het akkoord homologeert, worden ook de schuldeisers en aandeelhouders die niet met het akkoord hebben ingestemd aan het akkoord gebonden. De schuldeisers en aandeelhouders die bezwaren hebben tegen het akkoord, kunnen een schriftelijk verzoek tot afwijzing van het homologatieverzoek indienen bij de rechtbank.

Tot slot

De overheid werkt hard aan het reorganiserend vermogen van Nederland. Al langere tijd wordt ook gepleit voor invoering van een dwangakkoord buiten faillissement en surseance. Het is echter de vraag hoe de WHOA in de praktijk zal uitpakken. In het licht van de coronacrisis kan het zomaar dat extra steuntje in de rug van de onderneming zijn, om het hoofd boven water te houden.

Afgelopen weekend mocht de talentvolle karateka Dave Kientz voor het eerst in acht maanden weer de mat op!

Hij vocht in het Poolse Sieradz waar “The International cup of the president of Sieradz” plaatsvond. Dave liet tijdens dit karatetoernooi zien dat hij nog steeds in topvorm is. Hij versloeg daarbij zijn Poolse tegenstander, met wie hij al meerdere keren op internationale toernooien op de mat heeft gestaan en behaalde daarmee de 1^e plaats bij de junioren onder de 70kg! Als bonus won hij ook nog de 3^e prijs bij de katawedstrijden.

Wat een geweldige prestatie!

Namens het hele team van De Haij & Van der Wende Advocaten feliciteren wij hem dan ook met deze mooie overwinningen en wensen hem veel succes bij zijn volgende toernooi.

Na 25 jaar stapt De Haij & Van der Wende over naar een nieuwe huisstijl. In deze dynamische tijd vinden wij het van belang up-to-date te zijn en mee te gaan in de vaart der volkeren. Dat betekent ook een nieuw en fris design. Met het oog op de toekomst hebben wij een nieuw logo ontworpen, een nieuwe website gebouwd en nagedacht over de uitstraling die wij de komende jaren willen overbrengen.

Het groen in ons logo betekent een positieve blik en toekomstgericht de wereld ingaan, het blauw staat voor dynamiek en duidelijke communicatie. De donkere kleur blauw is ook de kleur van vertrouwen. Vertrouwen in uw zaak. Onze bedrijfsfilosofie is nog steeds simpel; een direct en snel contact en een flexibel en praktisch optreden geeft de beste oplossing. Wel vind u op onze vernieuwde website producten waarmee wij onze dienstverlening aanvullen.

Wilt u weten welk nieuws onze nieuwe huisstijl nog meer heeft bracht? Op onze website kunt u dat vinden. Kijk eens onder ‘Ons Kantoor’ naar onze nieuwe collega’s. Of klik eens op de pagina ‘Werkgebieden’ en kijk waarmee De Haij & Van der Wende u van dienst kan zijn.